工程總承包：發(fā)包人要求與設(shè)計變更
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2022-10-27
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編者按
隨著傳統(tǒng)的平行發(fā)包模式向工程總承包模式轉(zhuǎn)變，合同履約基礎(chǔ)由“按圖施工”轉(zhuǎn)變?yōu)椤鞍醇s施工”。發(fā)包人要求是“按約施工”的核心內(nèi)容，2020版《建設(shè)項目工程總承包合同（示范文本）》為工程總承包項目提供了示范和指導。本文基于示范文本，分析設(shè)計變更與發(fā)包人要求的關(guān)系，并提出以價值工程為導向的“造價+設(shè)計咨詢（優(yōu)化）”的工程總承包全過程咨詢服務(wù)，以為工程參建各方項目價值。
工程總承包項目多采用固定總價計價模式，國內(nèi)政府投資項目流行采用限額總價計價模式。限額總價與固定總價并無大的本質(zhì)差別，可以認為是一種“將來時”的固定總價。
工程總承包設(shè)計變更，系指相對于招標設(shè)計方案和圖紙的變更。設(shè)計變更引起的工程量和費用的增減，能否調(diào)整合同價款，不僅涉及工程總承包項目投資管控，也是工程總承包項目結(jié)算經(jīng)常需要面對的疑難問題，也是結(jié)算糾紛常發(fā)的聚集區(qū)。下文以2020年版《建設(shè)項目工程總承包（示范文本）》（以下簡稱“2020年版示范文本”）為基礎(chǔ)，探討工程總承包項目設(shè)計變更價款調(diào)整問題。
2020年版示范文本通用條款約定了6種可以變更合同價款的情形，包括因發(fā)包人指令或批準的變更、暫估價、暫列金、計日工、法律法規(guī)變化、市場價格因素變化導致合同價變化。
設(shè)計變更如欲歸屬于“因發(fā)包人指令或批準的變更”，須同樣滿足3個要件：1.屬于發(fā)包人提出的或承包人建議并經(jīng)發(fā)包人批準的變更；
2.該變更完成了相關(guān)審批程序；
3.變更內(nèi)容屬于合同約定可調(diào)整價款范圍。
上述要件中，（1）、（2）屬于形式要件，（3）屬于實質(zhì)要件，關(guān)鍵在于要件（3）的辨別與判斷，因為并非所有變更招標設(shè)計方案或圖紙的設(shè)計都能夠調(diào)整合同價款。是否能夠調(diào)整合同價款，需解決該“設(shè)計變更”與“變更范圍”的關(guān)系，核心是解決“設(shè)計變更”與“發(fā)包人要求”的關(guān)系問題。
2011年版《建設(shè)項目工程總承包示范文本（試行）》（GF-2011-0216）第13.2條正向約定了變更范圍，包括設(shè)計變更范圍、采購變更范圍和施工變更范圍等。
相比較而言，2020版示范文本沒有再直接約定變更范圍，轉(zhuǎn)而約定變更的基礎(chǔ)，也就是固定總價對應(yīng)的風險邊界。兩版示范文本對于變更范圍的約定為一個主外、一個主內(nèi)的互補關(guān)系。2020版示范文本第1.1.6.3條規(guī)定，變更指根據(jù)第13條【變更與調(diào)整】的約定，經(jīng)指示或批準對《發(fā)包人要求》或工程所做的改變。由此可見，《發(fā)包人要求》是“總價包干”的核心內(nèi)容。2020年示范文本包含附件《發(fā)包人要求》，由功能要求、工程范圍、工藝安排或要求、時間要求、技術(shù)要求、竣工試驗、竣工驗收、竣工后試驗、文件要求、工程項目管理規(guī)定、其他要求十一個組成部分，涵蓋了技術(shù)、管理、商務(wù)各個方面。與設(shè)計變更相關(guān)的主要是“發(fā)包人要求”中技術(shù)部分的要求。二者關(guān)系是“功能”與“需求”的關(guān)系，一般來說，二者應(yīng)該是等同的。發(fā)包人提出需求，承包人通過設(shè)計，提供相應(yīng)的功能，以滿足和匹配發(fā)包人的需求，即“功能”=“需求”。在某些情況下，也可能出現(xiàn)承包人提供的功能超出發(fā)包人的需求，這種“超出”可以是主動的，也可以是被動的。如果該功能增加或提升滿足了發(fā)包人的潛在需求，該功能是發(fā)包人要求在設(shè)置《發(fā)包人要求》時所沒有考慮到的，則會帶給發(fā)包人額外的體驗，提升發(fā)包人滿意度，即“功能”＞“需求”。另外，還有承包人提供的功能未能達到發(fā)包人需求的情況，即“功能”＜“需求”。那么，設(shè)計變更只有在出現(xiàn)第二種情形，“功能”＞“需求”發(fā)生時，才具備合同價款調(diào)整的條件。
工程總承包項目設(shè)計權(quán)歸總承包人，2020年版示范文本同時賦予發(fā)包人變更權(quán)以制衡，但變更權(quán)的使用以價款調(diào)整為相應(yīng)代價。合同雙方都應(yīng)善用自己的權(quán)利。對建設(shè)單位、施工單位牽頭的總承包人來說，設(shè)計管理是工程總承包項目管理重中之重，應(yīng)以價值工程理念貫穿工程總承包設(shè)計管理始終，必要時可引入“造價+設(shè)計咨詢（優(yōu)化）”的工程總承包全過程管理咨詢，以價值工程為管理導向，一方面可以實現(xiàn)總承包人的項目效益，更重要的是為發(fā)包人實現(xiàn)投資管控目標。ZLFL07002 “工程造價+EPC價值工程顧問”
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